韶关市建设领域施工企业工人工资支付保证金管理办法
广东省韶关市人民政府
韶关市人民政府令第82号
《韶关市建设领域施工企业工人工资支付保证金管理办法》已经2011年1月20日韶关市人民政府第十二届58次常务会议通过，现予以发布，自发布之日起执行。
代市长：艾学峰
二○一一年一月二十七日
韶关市建设领域施工企业工人工资支付保证金管理办法
第一条 为规范建设领域施工企业（以下简称施工企业）工资支付行为，预防和妥善解决施工企业拖欠工人工资问题，按照《国务院关于解决农民工问题的若干意见》要求，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动保障监察条例》、《广东省工资支付条例》、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》（劳社部发〔2004〕22号）等法律、法规、规章规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市行政区域内从事各类房屋建筑、市政、交通、线路管道、设备安装、装饰装修、土地平整等活动的施工企业适用本办法。
本办法所称的施工企业，包括在本市行政区域内从事前款规定活动的劳务分包企业。
第三条 本办法所称的建设领域施工企业工人工资支付保证金（以下简称工资保证金），是指施工企业在工程项目施工建设前，按规定比例预先向人力资源和社会保障行政部门（以下简称人社部门）指定的银行专用存款账户存储，用于依法保障施工企业应急支付工人工资的专项资金。
第四条 人社部门负责实施本办法。住建、交通、国土、公安、人民银行、工会等单位应当做好相关协助工作。
市人社部门负责本部门直属建设单位、中央、省及外来建设单位在本市区范围内项目工程的工资保证金管理工作。
各县（市、区）人社部门负责前款之外企业在本行政区域内从事施工活动的工资保证金管理工作。
第五条 施工企业签订工程施工承包合同后，应到当地人社部门办理工资保证金登记手续，并在指定银行设立工资保证金专用账户。
施工企业应与开户银行、人社部门签订《工资支付保证金专户管理协议书》，明确各方在工资保证金专用账户管理中的权利和义务。
第六条 施工企业应按施工承包合同工程造价5%的比例（不超过300万元）一次性将资金存入工资保证金专用账户。
第七条 施工企业办理劳动用工手续时，应将《工资支付保证金专户管理协议书》和工资保证金存款凭证报劳动用工审批部门备案。
第八条 施工企业涉嫌拖欠工人工资的，人社部门应及时介入调查。经查证确属拖欠工资的，依照劳动保障监察有关规定处理。经查证属于劳动争议的，告知当事各方依照劳动争议有关规定处理。人社部门应将相关情况及时通报建设工程项目审批行政部门、建设单位。
第九条 符合下列条件之一的，可以启用工资保证金：
（一）施工企业法人或工程总承包负责人逃匿或死亡，造成拖欠工人工资的；
（二）工程项目已部分或全部停工、竣工，尚未足额支付工人工资的；
（三）经人社部门审查确实需要、并经同级政府同意启用的其他情形。
第十条 符合启用工资保证金条件的，人社部门在5个工作日内向工资保证金开户银行发出《支付工人工资通知书》和《工人工资发放表》。
银行应在收到《支付工人工资通知书》2个工作日内按照《工人工资发放表》将工资保证金专户资金划拨到有关工人个人银行结算帐户，并函告人社部门。没有实行银行代发工资的，由施工企业通知被拖欠工资的工人到开户银行开立个人银行结算帐户。
特殊情况需要向工人支付现金的，由人社部门按规定从银行提取现金支付。
第十一条 工资保证金专户资金不足以发放全部拖欠工资的，按欠薪比例发放。
第十二条 工资保证金已启用支付工人工资的，人社部门应通知施工企业。施工企业应在接到通知之日起10日内等额补缴已经启动支付的工资保证金。
施工企业无正当理由不补足已经启动支付的工资保证金的，人社部门应责令限期补缴。逾期未补缴的，人社部门、建设工程项目审批行政部门、银行将其记入本系统管理或部门间共享管理的企业守法诚信档案，并依照有关规定向社会公开。
第十三条 工程项目已竣工的，施工企业应在工人退场前在工程施工地、韶关12333人力资源社会保障服务网公示本建设项目的竣工日期、工资结算情况。公示时间不得少于30日。
第十四条 工人已经退场且未发生拖欠工资的，施工企业凭建设单位出具的竣工退场证明、已全额支付工资的凭证和依照本办法第十三条公示的凭证，填写《工资保证金退还申报表》，需注销工资保证金专户的，同时填写《注销保证金专户申请表》，报人社部门审核。
第十五条 人社部门自受理施工企业退还工资保证金申请之日起，30日内未接到该企业拖欠工资投诉举报的，应当批复确认。银行自收到人社部门批复之日起，按照施工企业意见处置工资保证金专户及专户内本金、利息。
第十六条 施工企业提供虚假资料骗取工资保证金的，由人社部门责令退回所骗取款项。人社部门、建设工程项目审批行政部门、银行将其记入本系统管理或部门间共享管理的企业守法诚信档案，并依照有关规定向社会公开。
第十七条 施工企业存在恶意拖欠工人工资行为的，住建部门可以根据劳社部发〔2004〕22号文件规定，依法对其市场准入、招投标资格和新开工项目施工许可进行限制，并予以相应处罚。
法律、法规、规章对恶意欠薪企业规定了其他行政处罚、限制行政许可、行政强制措施的，有关行政机关依法实施。
第十八条 施工企业编造虚假事实，以追讨工资为名煸动集体上访闹事或与工人串通采用不正当、不合法的手段追讨薪酬的，事发地公安部门应及时介入，配合政府相关职能部门依法妥善进行处理。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 施工企业拖欠工人工资而引发群体性事件的，事发地的人社部门、建设工程项目审批行政部门应及时到现场处理，当地公安部门、施工企业的主管部门、工会和建设单位应积极配合。
第二十条 因有关银行过错导致工资保证金流失的，人社部门依据《工资支付保证金专户管理协议书》追究其民事责任，并可依法向其上级主管部门投诉举报。
第二十一条 本办法自颁布之日起施行，有效期5年。
企业法人资格与经营资格从实质及形式上
进行分离之可行性
李伟
近年来，因工商行政管理机关吊销企业法人营业执照后，其法人资格是否继续存在的问题成为工商部门、法院以及企业关注的焦点。国家工商行政管理总局《关于企业登记管理若干问题的执行意见》（工商企字〔1999〕第173号）第十条规定：“企业被吊销营业执照的，其法人资格或经营资格终止”。但最高人民法院在对辽宁省高级人民法院请示的答复中称：“企业法人被吊销营业执照后应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡”。这使得执法部门以及企业经营活动中的关系人感到有些无所适从，因为企业被吊销营业执照后存在一个债权、债务有没有人或由谁承担的问题，这也是企业法人终结中最重要、最关键的问题。
因此，从目前企业法人的成立、运行直到终结整个过程以及根据经济活动的需求来看，法人资格与经营资格进行分离是有必要的，也是完全可行的。
一些地方的工商行政管理机关在企业法人资格和经营资格进行分离方面作了一些有益的探索。如安徽省工商部门在工作中运用了企业法人资格和经营资格“适当分离”的理念，其所谓“适当分离”的含义是“对具备法人设立条件的企业，核准其企业法人登记；对企业具备经营条件的项目，核准其经营范围登记；对部分适用范围内的经营项目能否被核准登记，不作为核准其企业法人登记的前提。”关于适用范围，该局将它限定为企业应当履行法定前置审批的经营项目（如食品、药品、种子等），涉及国家安全、公共安全的项目（如金融、出版、通信等）除外。针对市场主体（如国有、集体、外商投资等类型的企业法人）设立的前置审批，亦不在适用范围之内。但这种“适当分离”还不是真正意义上的分离，没有能够真正解决企业法人设立登记和注销登记中的一系列矛盾。因此，有必要将企业的法人资格与经营资格从实质及形式上进行分离。
一、分离的必要性
一是有助于企业法人的设立登记。按照目前企业法人登记的操作程序，企业法人资格与经营资格属同时取得，如果某企业已具备法人条件，但因其经营范围中含有尚未审批的前置行政审批项目，该企业便无法申请企业登记注册和取得法人资格。如果法人资格和经营资格实行分开登记，企业便可不受经营范围的制约，先取得法人资格，从而借助企业法人这个载体，提高企业筹建的效率。
二是有助于企业向相关前置审批部门申请审批，同时有助于审批部门开展审批工作。在目前的前置行政审批中，申请人一般是持工商行政管理机关核发的《企业名称预先核准通知书》到有关部门申请审批或直接申请审批，但这时申请人的主体资格不够明确，审批部门在审批中是应当针对申请人（自然人或其他提出申请的法人、组织）还是针对该企业法人不便掌握。但如果申请人先取得法人资格，在申请审批时，就可以企业法人的名义进行申请，从而有一个明确、合理、合法的主体，也便于有关审批部门认准主体，开展工作。
三是工商行政管理机关依法吊销企业法人的执照后，只是终结其经营资格，其法人资格仍然存续，可使其以法人身份对企业进行清算，主张债权，清偿债务，从而能够维护企业以及债权人的合法权益，维护经济运行的安全。
四是和民法有关精神相符，即民事主体资格与民事行为能力不一定是同时取得，也不一定是同时消亡。好比一个自然人，从其出生起，便具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。但在其18岁以前（16岁以上不满18岁的，以自己的劳动收入为主要生活来源的除外），还是属于无民事行为能力或限制民事行为能力的人。对照企业法人，在取得法人资格后，就等同于自然人的出生，也就具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务；但在取得经营资格之前，就等同于自然人未满18岁，还属限制民事行为能力阶段，不能从事经营活动。在这一点上，同样作为民事主体之一的企业法人与自然人应该是相通的。
二、分离的方式
一是实质上的分离。实行分离制后，在申请企业法人设立时，可先进行企业法人登记，取得法人资格，此时，该企业便可享受法人的权利和承担法人的义务（经营资格方面的除外）。在取得法人资格后，再申请经营资格。对经营范围中没有需要前置行政审批的项目的，也可同时申请两种资格。企业因违法经营或未按照规定参加年检的，工商行政管理机关依法吊销其执照时，第一步应当是取消其经营资格，并限期该法人企业进行清算，清算结束后，再办理企业法人资格的注销。
二是形式上的分离。实质上的分离必须有形式上的分离相配套。企业法人资格和经营资格分离后，现行的《企业法人营业执照》应当分解为《企业法人资格证书》和《营业执照》两种证书，申办人具备企业法人资格的，经核准，核发《企业法人资格证书》。在具备经营资格后（主要是取得前置审批文件），再申请核发《营业执照》。工商行政管理机关依法吊销企业法人执照时，首先应当吊销其《营业执照》，在其清算结束后，再由企业办理《企业法人资格证书》的注销。拒不办理注销的，再按一定程序吊销其《企业法人资格证书》。
三、操作中的具体问题
（一）《企业法人资格证书》的效力问题
企业取得《企业法人资格证书》后，该企业法人即告成立，即可享受法人可以享受的权利（经营活动除外），并承担法人应当承担的义务。如：可以法人的名义办理各种经营范围中涉及的前置许可、建设厂房、购买设备、征用土地、招募员工等等，但不得开展任何形式的经营活动。企业因违法经营或未按照规定参加年检被工商行政管理机关吊销《营业执照》后，该企业必须立即停止一切经营活动。在未注销或工商行政管理机关未吊销《企业法人资格证书》之前，证明该企业的法人资格仍然存续，便于企业办理清算等后续事宜。《企业法人资格证书》被注销或被吊销后，证明该企业法人的真正终结。
（二）取得《企业法人资格证书》和《营业执照》的条件
核发《企业法人资格证书》应把握的条件可完全参照现行的《公司法》和《企业法人登记管理条例》，即：要有符合规定的名称、资本（金）、人员、章程、组织机构、场所、必要的生产经营条件等。核发《营业执照》的条件相对就比较简单，只要其持有《企业法人资格证书》并取得了有关前置审批文件，即可根据企业的申请依法核发《营业执照》。
（三）《企业法人资格证书》和《营业执照》的内容
《企业法人资格证书》可在现有的《企业法人营业执照》的基础上保留注册号、名称、住所、法定代表人姓名、注册资本（金）、企业类型（经济性质）、成立日期、登记机关、核准日期等内容；《营业执照》内容应当包括：执照编号、所属企业法人名称、经营单位名称、经营地址、负责人姓名、经济类型（经济性质）、经营范围及方式、发照机关、发照日期等内容。
将《营业执照》中的企业法人名称与经营单位名称分开，是因为一个企业法人可设立多个经营单位，每个经营单位互相之间名称应当有区别，而且经营单位名称前应当冠所属企业法人名称。这样也就引出企业法人设立分支机构的制度改革的问题。如果实行分离制度，一般的企业法人在设立多个经营单位（门市部）时，便不称为增设分支机构，而是称为增设经营单位。对于全国性的或其他大型的企业法人，为便于管理，可以采取设立多级法人的方式办理。
如果该企业法人只设立了一个经营单位，《营业执照》的经营单位名称可以在冠法人名称后缀以“经营部”等字样。
（四）年检问题
关于企业年检的性质，《企业年度检验办法》第三条第一款规定：“企业年度检验，是指工商行政管理机关依法按年度对企业进行检查，确认企业继续经营资格的法定制度”。因此，年检的重点是确认企业继续经营的资格。所以在实行分离制后，对企业进行年检时，企业人只需提供《营业执照》及其他相关资料即可，工商行政管理机关经核准通过年检后，在其《营业执照》上粘贴年检标识，企业可不提供《企业法人资格证书》或者仅提供其复印件。
（五）证照的悬挂
按现行规定，企业应当将《企业法人营业执照》悬挂在企业住所（主要办事场所或主要经营场所）的醒目位置。而在实际情况当中，企业法人往往是住所（办公场所）和经营场所并不在同一地点，使企业不知该将执照挂在何处为好，同时也给工商行政管理机关的监督管理工作带来不便。两证分离后，企业法人应当将《企业法人资格证书》悬挂在其住所（办公场所），《营业执照》应当悬挂在经营场所。如住所（办公场所）和经营场所在一起，两证应当一并悬挂。
（六）取得了《企业法人资格证书》后办理《营业执照》的期限问题
企业在取得了《企业法人资格证书》后，对其办理《营业执照》应当有一个明确的期限限制，否则《企业法人资格证书》就失去了存在的价值和基础，因为企业法人存在的目的就是要从事经营活动。期限的长短可结合有关前置审批的期限来确定，或者限在取得了前置审批后的一定期限内办理营业登记。
本文只是对企业法人制度改革的粗浅认识，只涉及皮毛，未深入研究。实际上如果企业法人资格与经营资格真要实行分离，还涉及方方面面的许多问题，包括法律、法规的修改，各类相关法规之间的衔接、配套政策的制订等等，需要专家进行非常深入的研究和论证。
