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许霆案件：“无知者无谓”？

龙城飞将


　　2008年3月初，清华大学法学院博士生导师张明楷教授在山东大学法学院作了一场《关于许霆案的思考》报告，有网友将教授的讲话整理发表在网络上。学习了教授的文章后，我对教授的观点产生一些疑问，写了《关于张明楷教授的分析》。有几位新浪网友留言道：“一派胡言”，“支持你的网友应该大多是非法律界人士”。我写了文章回复：《不懂法律的支持判决许霆无罪？》匿名新浪网友又留言道：“楼主自己是法盲，还在这胡说，真是应了那句无知者无谓”。
　　我一直持这样的观点：“当一个人把法律给不懂法的讲懂了，这个人就是法律学到家了。大道至简。换成现代语言说，就是，任何法律都不应脱离法理。而法理，并不是神秘的，远离劳苦大众的。相反，许多法理应该来自生产与生活，只不过是法律的角度细化了一些，带了一些技术性的因素”。
　　当然，我并不固执，不会硬坚持自己的观点，前提是，别人的观点能够说得出道理。所以，欢迎批评我的网友对我的“一派胡言”认真地进行批评，我这“法盲”一定虚心学习。
　　涉及到一个年轻人一辈子的自由与幸福，给他定罪量刑时一定要慎之又慎，这是符合我国法治精神的。我并不反对给他定罪，只要证据确定的情况下，法庭所确认的事实要符合相应的法律规定。事实清楚，有相应的法律规定，依照《刑法》第3条判决：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。事实清楚，找不到相应的罪名，仍应依照《刑法》第3条判决：“法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。
　　所以，对刑事案件来说，难的是对事实的认定，通过一定的证据确认是否发生了什么事。实事清楚后寻找相应的法律就简单多了。许霆的案件属于后一种情况，所以，我一再强调，许霆案件不复杂。
　　但是，在事实清楚的情况下，人们把事情搞复杂了。找不到相对应的罪名，脑子里却想着一定要给他定罪，这就是问题所在。如果找到了相应的罪名，全国舆论断不会引起如此轩然大波。
　　想给许霆定罪的人们思维充满了逻辑矛盾。主张许霆应作无罪判决的人们发现了这些逻辑矛盾 ，但定罪派一直在回避这些矛盾，只是说，“你们不懂法律！”
　　最后的结果决不是依法审判，而是这两种力量的对比。所以，我们可以明白这样一条道理：法是理与力的结合。有理，没有力，此时的法是苍白的。有力，没有理，此时的法不成其为法，只能是恶法。每一个判决，实际上就是司法的实践。若判决与法的规定相去甚远，就是司法实际对法律和法理的对抗，对法的基础的对抗，就是一种法的流失。
　　法的基础是什么？法的基础至少可以分为政治基础和经济基础两个方面。政治基础包括民主、自由、人权与正义。经济基础就是现在的商品经济。作为法律规则和法律制度的法，是由这些基础决定的。作为实践的法，人们实际感受到的法，就是霍姆斯大法官所言之“法官判决之法”，这两者是极大不同的，虽然我们制定法国家本不允许法官“造法”，不允许法官的判决脱离法的规定。所以，如韦伯所言，法官的审理与判决过程应当像是一种机器生产的过程，输入案情和法律，输出判决。我认为，这种机器的征程中间不要发生化学变化，只要物理变化。最可怕的是，在机器中发生了化学变化，输入天鹅，产出丑小鸭。也可能相反，输入丑小鸭，产出天鹅。
　　到文章结尾，还得学一下文字：“无知者无谓”是“无所谓”，还是“无畏”的笔误？

写于：2008-3-13
电邮：zjysino@163.com
博客：http://blog.sina.com.cn/u/1430985877

附：匿名新浪网友的留言与我的回复：
　　[匿名] 新浪网友2008-03-07 15:05:35 ：有的地方一派胡言。
　　龙城飞将 2008-03-07 15:26:36 ：欢迎对一派胡言的地方批评指正
　　[匿名] 新浪网友 2008-03-10 12:22:58：关于张教授对许霆案的分析还是有理有据的，只是整理编辑者水平的原因，加之有些内容没跟上，疏漏了许多论据观点，对没有完整的记录张教授观点的文章加以如此详细的评论，很钦佩。但您没有完整的听过张教授的讲座，所以您并不了解完整的张教授观点，所以您好多观点只是以偏概全了。
　　龙城飞将2008-03-10 12:31:34：可否找到张明楷教授的全文，我好对照自己的观点进行反思
　　[匿名] 新浪网友 2008-03-11 16:20:55：飞将军,您的观点实在没有说服力,我并不崇拜张教授,相反他的在其他问题上的有些观点我也不认同,但是您反驳张教授的理由确实站不住脚.要不是工作太忙,我真想和你讨论讨论.我想,支持你的网友应该大多是非法律界人士。
　　龙城飞将2008-03-11 18:52:08 ：回复文章：不懂法律的支持判决许霆无罪？
　　[匿名] 新浪网友2008-03-13 13:01:33 留言：楼主自己是法盲，还在这胡说，真是应了那句无知者无谓






贵州省人大常委会


贵州省禁止卖淫嫖娼的规定
贵州省人大常委会


（1988年11月23日贵州省第七届人民代表大会常务委员会第五次会议批准）


第一条 为维护社会治安秩序和良好的社会风尚，禁止卖淫嫖娼，根据法律、法规制定本规定。
第二条 凡以索取财物为目的与男性发生性行为的是卖淫行为；以给付财物为条件与卖淫妇女发生性行为的是嫖娼行为。
全省城乡禁止卖淫嫖娼，违者按照本规定予以处罚。
第三条 有下列行为之一的，依法追究刑事责任：
（一）强迫妇女卖淫的；
（二）教唆、引诱、容留妇女卖淫，情节严重的；
（三）为首组织卖淫团伙或聚众嫖宿的；
（四）嫖宿不满十四周岁幼女的；
（五）患有性病仍卖淫嫖娼，危害他人健康的；
（六）阻碍国家工作人员依法查处卖淫嫖娼，或对检举、揭发、制止卖淫嫖娼者打击报复，情节严重的；
（七）因卖淫嫖娼被劳动教养期满后，继续卖淫嫖娼的。
第四条 有下列行为之一的，送劳动教养，可并处五千元以下罚款：
（一）无论户籍在城市或农村，因卖淫嫖娼已受过公安机关教育或治安管理处罚，又再次卖淫嫖娼的；
（二）为卖淫嫖娼提供条件，情节严重的；
（三）教唆、引诱、容留妇女卖淫，情节轻微，尚不够刑事处罚的。
第五条 有下列行为之一的，处十五日以下拘留、警告或责令具结悔过，可并处三千元以下罚款：
（一）初次卖淫嫖娼的；
（二）包庇、纵容卖淫嫖娼的；
（三）阻碍国家工作人员依法查处卖淫嫖娼，尚不够刑事处罚的。
第六条 曾参与卖淫嫖娼，但有下列行为之一的，可以从轻、减轻或免予处罚：
（一）主动交代卖淫嫖娼的；
（二）检举、揭发他人卖淫嫖娼的；
（三）受他人胁迫或诱骗卖淫的；
第七条 国家机关、社会团体的工作人员，企业、事业单位职工卖淫嫖娼的，从重处罚。
第八条 禁止宾馆、饭店、招待所、旅店、文化娱乐场所等单位为卖淫嫖娼提供场所。违者，对直接责任人和单位负责人处十五日以下拘留、警告或责令具结悔过，可以并处五千元以下罚款。
对为卖淫嫖娼提供场所的单位，可责令其停业整顿，直至吊销营业执照，也可单处或并处五千元以下罚款。
第九条 外国人及华侨、港、澳、台入境人员卖淫嫖娼的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十条规定处罚。
第十条 对卖淫嫖娼者，卫生部门要指定有关医院强制进行性病检查，对性病患者，要隔离治疗，费用由本人支付。
第十一条 公安机关负责查处卖淫嫖娼行为。
对违反本规定的罚款和没收的财物，按规定上缴国库。
第十二条 对违反本规定尚不够刑事处罚和劳动教养的行为的裁决和执行程序，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》第四章规定执行。
第十三条 对检举、揭发、查禁卖淫嫖娼有功的单位和个人，应予表彰、奖励。
第十四条 省公安厅可根据本规定制订实施细则，报省人民政府批准后施行。



1988年11月23日