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劳动合同法实施条例（草案）涉嫌越权解释分析

李迎春律师



【摘要】
国务院制定的劳动合同法实施条例可以对劳动合同法模糊条款做出细化使其更有操作性，但是不能超越条款本身的含义解释法律、创设新制度，否则就涉嫌越权解释了。。。

【关键词】劳动合同法实施条例 越权解释 分析


　　《中华人民共和国立法法》第四十二条规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。2008年5月8日国务院公布的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（草案）对《劳动合同法》许多模糊条款进行了明确，这无疑是值得称道的，在实践中也具有可操作性，但是纵观整个条例45个条款，有部分条款已经超出了《劳动合同法》条款本身的含义，已经变成了对法律条款进行解释了，似乎有越权解释法律之嫌。本文仅从立法程序上探讨《条例》草案部分条款对法律做出解释的权限是否合法，并未涉及条例条款本身在实践操作中的合理性。　

　　涉嫌越权解释条款一：续延劳动合同后符合连续工作满10年订立无固定期限劳动合同的规定　

　　【条款】：第十二条 劳动合同期满，因劳动者有下列情形之一而续延，劳动者在该用人单位已经连续工作满10年，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同：　

　　（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 　

　　（二）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 　

　　（三）女职工在孕期、产期、哺乳期的。　

　　【分析】：《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》该项之规定，劳动者提出订立、或者同意续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位均应当订立无固定期限劳动合同。但是《条例》（草案）第十二条仅规定劳动者“提出”订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同，实践中有些劳动者法律意识并不强，并不一定知道这时候要“提出”订立无固定期限劳动合同，可能是在用人单位提出续订劳动合同时“同意”续订，根据劳动合同法第十四条的规定，用人单位本应当也订立无固定期限劳动合同，但是根据《条例》（草案）第十二条之规定，劳动者不“提出”订立无固定期限劳动合同要求的，但同意续订劳动合同，将无法根据本条签订无固定期限劳动合同，《条例》（草案）显然缩小了劳动者可订立无固定期限劳动合同的范围，这种“缩小解释”，并不符合劳动合同法原意。　

　　涉嫌越权解释条款二：政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定　

　　【条款】：第十五条 地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。　

　　【分析】：本条规定地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。如果从结论去推断劳资双方法律关系，只能说明在该公益性岗位工作的劳动者与“地方各级人民政府以及有关部门”不建立劳动合同关系，如果建立劳动合同关系，劳动合同应当毫无例外的适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定才对，法律面前人人平等嘛，难道法律上会存在有部分劳动合同关系适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定，有部分劳动合同关系不适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定？但根据本条规定，又明确了双方确实是“劳动合同关系”，因为条款中明确了“其劳动合同”的存在，本条显然存在越权解释之嫌。　

　　涉嫌越权解释条款三：劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”的规定　

　　【条款】：第十六条 劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”。　

　　【分析】：“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”是劳动法中所规定的合同必备条款，劳动合同法规定的劳动合同必备条款已经没有该三项条款，但是劳动合同法第十七条又规定了劳动合同必备条款包括“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，由于劳动法是法律，且仍继续有效，劳动法规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”根据劳动法之规定属于法律规定应当纳入劳动合同的事项，因此，从这个入口进去，“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”又可能出现在《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款里面。这其实是劳动合同法起草时的疏忽导致的法律漏洞，本条对此进行了“补漏”的解释，但是按照《立法法》的规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会，而不能由国务院法规进行解释。　

　　涉嫌越权解释条款四：试用期工资标准的规定　

　　【条款】：第十八条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。　

　　【分析】：《劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。本条实际上是用词不严谨的表现，根据“或者”的汉语意思，该条可以得出两种理解，第一种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；第二种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。从条款规定看，两种理解都没有错，但是，一个法条不可能有两种理解，否则无法操作。这其实也是劳动合同法的一个法律漏洞。本条对此进行了明确，采纳了第二种理解，即劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准，其实也是对法律条款含义进行了解释，也涉嫌越权解释。 　

　　涉嫌越权解释条款五：劳动合同中止的规定　

　　【条款】：第二十四条 用人单位与劳动者协商一致，可以中止或者部分中止履行劳动合同。劳动者应征入伍、劳动者被依法限制人身自由或者劳动者失踪但是尚未被人民法院宣告失踪、宣告死亡的，用人单位可以中止或者部分中止履行劳动合同。　

　　中止或者部分中止履行劳动合同期间，用人单位和劳动者双方暂停履行劳动合同的有关权利、义务。 　

交通部办公厅


关于印发交通部新闻发言人工作制度（试行）的通知

厅体法字[2007]248号　　


部内各司局：

　　为进一步加强新闻发布制度建设，健全交通新闻发布机制，根据部党组《关于落实部党组第五次会议精神完善新闻发布工作的通知》（交党发〔2007〕12号）精神，部制定了《交通部新闻发言人工作制度（试行）》，现印发你们，请认真贯彻执行。


中华人民共和国交通部办公厅（章）
二○○七年十一月二十六日




交通部新闻发言人工作制度
(试行)

　　第一条为进一步改进和加强新闻发布制度建设，健全和完善交通新闻发布工作机制，更好地为交通改革和发展营造良好的舆论环境，特制定本制度。
　　第二条新闻发布工作遵循时效性、新闻性、真实性、权威性、坦诚性、策略性、开放性原则。
　　第三条交通部新闻办承担部新闻发言人办公室的日常工作，新闻中心承担新闻发布的具体工作。
　　第四条交通部新闻办主任、新闻发言人由交通部体改法规司司长担任；体改法规司主管宣传工作的副司长担任新闻办常务副主任。新闻办成员由部各有关单位负责新闻宣传工作的处级领导(或司局新闻宣传联络员)组成。
　　第五条新闻发言人的主要职责：(一)研究策划。负责组织研究制定新闻发布工作计划，组织实施交通行业新闻发布活动，审定重要新闻通稿。
　　(二)解读政策。通过新闻发布，紧紧围绕交通部的中心工作，全面、准确、主动、及时地对交通部新出台的政策措施进行宣布、解释和说明。
　　(三)解疑释惑。通过新闻发布，对交通部工作中取得的成绩、出现的问题、矛盾等进行告知、分析和明确。
　　(四)传递信息。尤其是对突发的交通公共危机事件，通过新闻发布，及时传递事态进展的最新信息，正确引导公众。
　　(五)组织协调。组织召开交通行业各单位新闻发言人联席会议，指导协调新闻发布工作。
　　第六条新闻发布的内容：(一)党中央、国务院重大方针、政策在交通行业的落实情况。
　　(二)交通部的重大政策、决策和工作部署。
　　(三)交通工作的改革措施和取得的重大成就。
　　(四)社会大众关心、关注的交通热点、焦点问题。
　　(五)交通部举办的大型社会活动。
　　(六)重大交通突发事件。
　　(七)对新闻媒体有关报道的回应和澄清。
　　(八)其他需要发布的事项。
　　第七条新闻发布的形式：(一)新闻发布会：
　　1．例行新闻发布会。定时定点新闻发布，以新闻发言人自主发布为主，邀请发布和组织发布为辅；2008年开始实行每月一次定时定点新闻发布，暂定每月第三周周三上午10时在交通部新闻发布厅进行发布。
　　2．专题新闻发布。新闻办应业务司局要求或由新闻办商有关司局，根据重点工作进展情况或突发事件处置工作需要，报请主管部领导同意后有针对性地安排专题新闻发布，新闻办和业务司局共同组织实施。发布形式以邀请发布和组织发布为主，新闻发言人自主发布为辅。必要时，部新闻办可邀请部领导通过国务院新闻办公室新闻发布会的形式，召开专题新闻发布会，发布重大政策和信息。
　　(二)新闻通气会。对交通行业影响较大的事项或活动，新闻发言人或有关司局领导，可以通过新闻通气会的形式，向媒体通报有关情况。
　　(三)记者招待会。通过招待会形式召集各家媒体，发言人可就当前媒体所关心的交通热点、焦点问题，集中回答记者提问，解疑释惑。
　　(四)接受多家媒体的共同采访或独家媒体专访。新闻办根据接收到的媒体采访来函，协商有关业务司局安排采访事宜。
　　(五)发布新闻通稿。交通工作动态、突发事件进展等时效性强的信息，由业务部门提供新闻通稿，经部新闻办审核后，提供给中央主要新闻媒体，同时将新闻通稿在交通部政府网站和行业媒体上刊载。
　　第八条新闻发布会的程序：
　　(一)确定主题。新闻办根据发布内容的要求编制发布计划和主题，送新闻发言人审定。重大主题报部领导批准后对外组织发布。
　　(二)制定方案。新闻发布主题确定后，由新闻办协同有关单位提出新闻发布方案，经新闻发言人批准后实施。
　　(三)前期准备。新闻办着手安排发布事宜，包括准备相关材料、通知新闻媒体。新闻中心做好新闻发布厅的发布技术和信息传输等各项准备工作。
　　(四)新闻发布内容和口径的确定。发布材料包括新闻发布词、新闻通稿和答问参考，由有关业务司局和单位提供相关材料，新闻办汇总审核，重大问题和敏感问题的相关材料应报请部领导审定。
　　(五)按照发布方案进行新闻发布。一般情况下由部新闻发言人主持发布，发言人也可根据发布需要并报请部领导同意邀请或指定相关部门领导担任专项或临时新闻发言人。
　　(六)新闻发布后续工作。新闻发布会后，新闻办根据记者的需要，可安排记者对发言人或参与发布的相关领导进行专访或集体采访。新闻中心对发布文件进行归档管理。
　　(七)新闻发布后评估。新闻办负责统计到会媒体记者情况；了解媒体报道情况；了解媒体报道以后社会各界和公众的反映；针对社会各界和公众的反映，研究提出相应的意见和建议。
　　第九条新闻发布的工作机制：
　　(一)领导体制。新闻发布工作实行部党组统一领导、主管部领导分工负责、各单位共同参与的领导体制和工作机制。
　　(二)分工机制。新闻发布的具体工作由新闻办统一协调，实行各单位分口把关，各负其责。新闻办负责提出每次新闻发布活动的总体方案，各单位提供发布内容及新闻信息资料，重大宣传议题由新闻办提交部党组讨论决定。
　　(三)危机处理参与机制。当发生重大的、需对外发布的突发性事件时，各业务司局要及时通知新闻办参与突发事件处理的全过程，以利于新闻办及时掌握情况，做好向媒体和公众发布新闻信息的预案准备和及时发布工作。
　　(四）各司局、单位要加强对新闻发布工作的指导，积极支持新闻发言人的工作，为新闻发言人参加重要会议、阅读重要文件、掌握重大事件和重要数据创造必要的工作条件。
　　第十条新闻发布的要求
　　(一)未经授权，其他人员不得以交通部新闻发言人名义擅自发布或提前透露相关新闻信息。
　　(二)各司局、单位主要领导对涉及重大方针、政策，特别是涉及社会稳定、人命安全等重大事件内容的发布，要严格把关，确保正确的舆论导向。